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完善破產清算組的若干問題
雙擊自動滾屏 文章來源:網上轉載   發布者:admin   發布時間:2001-7-28   閱讀:39842

 


    在民事訴訟中,法院裁判生效之后,或由債務人自動履行,或由法院強制執行。在破產案件中,企業被人民法院裁定宣告破產后,即喪失了管理和處分企業財產的權利,債務人或債權人作為具有利害關系的一方當事人,不具備主持公平清償的資格,否則難免會出現損害他人權益的行為。法院雖負責主持整個破產程序進行,但破產清償并非簡單的民事執行,其中涉及復雜繁重的財產管理、清算分配問題,為了對破產企業的財產及時地進行保管、清理、估價、處理和分配,以充分保護相關民事主體的利益,各國破產法中均規定了破產管理人制度。英美法一般稱之為“破產信托人”,大陸法一般稱之為“破產管理人”,我國臺灣也稱之為“破產管理人”,日本法則稱之為“破產管財人”,根據《中華人民共和國企業破產法(試行)》(以下簡稱《破產法》)第二十四條:“人民法院應當自宣告破產之日起十五日內成立破產清算組”之規定,我國稱之為“破產清算組”。這些不同的稱謂反映了立法者對破產管理人法律地位、性質的不同考慮,但各國設立該制度的目的是一致的,即保障破產程序公正進行。
    一、破產清算組的法律地位

    破產清算組,是指破產宣告后依法成立的,在法院的指揮和監督之下全面接管破產企業并負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配,總管破產清算事務的專門機構。破產宣告后,破產財產的管理和清算工作繁雜沉重,加之大量的法律事務和非法律事務摻雜其間,因而遠非法院的人力物力所能勝任,故有必要成立專門的清算機構。破產清算組是破產程序中最重要的一個機構,它具體管理破產中的各項事務,破產程序進行中的其他機關或組織僅起監督或輔助作用。破產程序能否公正、公平和高效率地順利進行和終結,與破產清算組的關系至為密切。

    我國的破產清算組類似于國外立法中的破產管理人,但就其在法律上的地位,國內外理論界眾說不一。

    (一)國外有關破產管理人地位的幾種學說

    關于破產管理人在法律上的地位,國外理論界主要有以下幾種學說:

    1、代理說。代理說是最早關于破產管理人法律地位的一種學說。該說認為,破產管理人是代理人,以他人名義行使破產程序中的職務權力。我國臺灣學者一般將代理說分為破產人代理說、債權人代理說、破產人及債權人雙方代理說。代理說的主要依據是,破產清算程序是一種通常的民事程序,本質上屬于非訴范疇,由此而形成的法律關系無異于一般的民事代理;破產管理人在破產程序中無論為訴訟的或非訴訟的,其行為后果均實際地歸屬于破產當事人一方,而不歸屬于自己。因此,最貼近民法中的代理關系,破產管理人無疑屬于代理人的范疇。

    2、職務說。該學說從破產程序的性質入手,強調破產程序是為全體債權人的利益所進行的概括性強制執行程序,認為破產管理人就是強制執行機關的公務人員。破產管理人是基于職務而參加破產程序,既不代表債權人,也不代表債務人。破產管理人是執行公務的人員,其行為是一種職務行為。

    3、破產財團代表說。該說認為,破產程序一經開始,債務人就失去了對自己財產的管理和處分權,該財產即成為具有獨立法律地位的法人主體。破產財團是一個擬人化的抽象團體,是獨立的權利義務主體,這個團體的議事機關和代表機構,就是破產管理人。換言之,破產管理人是其法定代表人。這種觀點具有不以特定利害關系人為背景而能夠說明破產管理人的權能,而且能夠合理地說明破產管理人的種種行為的優點。

    (二)國內有關破產清算組地位的幾種觀點

    1、特殊機構說。該說認為,從我國的實際情況及《破產法》的規定看,代理說、職務說及破產財團代表說均不能科學、準確地揭示我國破產清算組的法律性質。前兩說各有欠缺,不足以信奉,財團代表說也不能成為清算組性質的理論基礎,因為我國只用了破產財產而沒有破產財團的法律術語,因而,破產清算組是接管破產企業,對破產財產進行清算的特殊機構。

    2、破產企業法定代表人說。該說認為,破產清算組對外代表破產企業進行必要的民事活動,對內主持破產財產的處置和分配,是破產企業的法定代表人。其理由有:(1)破產程序性質上類似于清算, 而清算程序要將管理處分權移交至清算機構。根據企業法原則,企業在解散時,在清算范圍內其法人人格視為存續。在這期間,破產企業無疑可成為權利主體,該主體之代表人不可能是破產人,也不可能是債權人,只能是破產清算組。(2)破產企業存在的目的在于使債權人公平受償, 因而破產清算組保護和處置其財產的權力被擴大。由于破產清算組是破產企業的代表,因而其行為效力和參加訴訟的結果均歸屬于破產企業。

    3、清算法人機關說。該說認為,企業法人被宣告破產后,完全可以成為一種清算法人,它以破產財產作為其具有法人資格的財產權基礎,并在此基礎上獨立進行必要的民事活動。

    4.雙重地位說。該說認為,破產清算組具有雙重性質,既是人民法院選任的協助法院進行清算的執行組織,又是獨立的民事主體和訴訟主體,可以獨立進行與清算有關的活動,在與破產財產有關的訴訟中是一方當事人,其雙重性質的地位是履行職務的客觀需要。

    (三)筆者對破產清算組法律地位的認識

    我國《破產法》第二十四條規定:清算組成員由人民法院從企業上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業人員中指定。清算組對人民法院負責并報告工作。據此,我國破產清算組的法律地位是以公平清理債務為己任,獨立執行破產清算事務的專門機關。理由是:

    1、清算組是民事主體。我國《破產法》第二十四條規定,清算組可以依法進行必要的民事活動。第二十六條規定,對破產企業未履行的合同,清算組可以決定解除或繼續履行。因此,法律已賦予清算組一定的民事權利能力和民事行為能力。

    2、清算組是獨立的機關。清算組雖由人民法院指定成立,受人民法院指導和監督,也受債權人會議的監督,但清算組不隸屬于政府,也不是破產債務人或債權人的代理人,更不是人民法院的執行機構或下屬機構。而是公平維護債權人和債務人的利益,依法以自己名義獨立行使職權,完成清算事務。

    3、清算組是特殊的民事主體。清算組是以完成清算工作為目的的特殊組織。清算組設立目的的特殊性,決定了其作為民事主體的特殊性。特殊性主要體現在:(1)、權利能力的特殊性。受設立目的的限制,清算組的民事權利能力和民事行為

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